Быть директором хозяйственного общества — весьма перспективное, но порой и сомнительное удовольствие. Конечно, сама должность внушает уважение среди работников, вот только хлопот и сложностей добавляет. Как свидетельствует практика, зачастую возникает масса проблем, связанных отнюдь не с привлечением директора к ответственности, а с более прозаическими вопросами: как уволить директора, какие основания для увольнения указывать в трудовой книжке и пр. Какие тонкости, так сказать, процедурной стороны директорства?
Освобожден? Отстранен? Уволен!
Директор — фигура на предприятии ключевая и ответственная: он руководит производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельностью, отвечает за последствия принятых решений, сохранность и эффективное использование имущества; защищает имущественные интересы предприятия в суде, органах государственной власти и управления и мн. др. Поэтому процедура увольнения директора несколько сложнее, чем обычного работника. Ситуация усложняется еще и некоторой путаницей в терминологии, да и в правовом регулировании есть свои нюансы. Ведь, казалось бы, увольнение — это чистая прерогатива КЗоТ. Тем не менее, ГК Украины, как и ЗУ «О хозяйственных обществах», также содержат формулировки, отождествляемые, на первый взгляд, с увольнением (отстранением) директора. Наконец, вызывает некоторое недоумение устоявшаяся конструкция при увольнении директора: «освобожден от должности». Какова правовая природа такой формулировки и что общего у нее с «уволен с должности»?
Отстранение. Итак, ГКУ (ст. 99) и ЗУ «О хозяйственных обществах» (ст. 62) указывает на создание исполнительного органа ООО в лице дирекции или директора. В свою очередь, ч. 3 ст. 99 ГКУ устанавливает, что члены исполнительного органа могут быть в любое время отстранены от исполнения своих обязанностей, если в уставных документах не определены основания их отстранения. Согласно ст. 145 ГКУ и Закону «О хозяйственных обществах», полномочия по созданию исполнительных органов принадлежат высшему органу ООО — общему собранию участников, к компетенции которого отнесено и отстранение директора. При этом следует помнить, что порядок созыва и проведения как очередного, так и внеочередного общего собрания должен соответствовать положениям устава общества, а также нормам ГКУ и Закона о хозобществах. В противном случае это может стать поводом для признания судом решения собрания недействительным и восстановления уволенного руководителя предприятия в должности.
На первый взгляд кажется, что избрание и отстранение от должности директора ООО происходит только в рамках гражданского законодательства — дескать, нужно лишь отразить в протоколе общего собрания решение об отстранении руководителя, и на этом директор будет уволен. Однако такое представление в корне неверно. Дело в том, что, согласно КЗоТ Украины, директор, как и любой иной сотрудник предприятия, является наемным работником, на которого в полной мере распространяются нормы трудового законодательства, в т. ч. и касающиеся увольнения. Правда, директор может быть уволен не только на общих, но и на дополнительных основаниях, которые предусмотрены КЗоТ. Более того, само отстранение директора от должности ни в коей мере не означает его увольнения и не является таковым со всеми причитающимся записями в трудовой книжке, выплатами и пр. Отстранение означает лишь прекращение фактического исполнения директором своих обязанностей. К такой мере прибегают, как правило, в случаях, когда есть веские основания, уличающие руководителя, скажем, в недобросовестности, требующие срочного лишения его доступа к хозяйственно-финансовым ценностям предприятия, документам и т. п. Причем при отстранении многие кадровики советуют до принятия решения об увольнении сохранять с директором трудовые отношения, начисляя и выплачивая ему заработную плату.
Увольнение и освобождение
Согласно сложившейся практике, под термином «освобождение от должности» понимается увольнение должностных лиц, несмотря на то, что освобождение — понятие, которому отвечает процедура технического оформления уже прекращенных трудовых отношений. Но как бы то ни было, увольнение и освобождение от должности директора де-юре означают прекращение с ним трудового договора.
Основные этапы увольнения директора
Исходя из специфики должности, увольнение директора подчиняется своим правилам, основное из которых — оно относится исключительно к компетенции общего собрания участников общества. Поэтому следует соблюсти формальную сторону вопроса, созвав собрание, решение которого станет основанием для приказа об увольнении. К слову, в соответствии со ст. 61 Закона о хозяйственных обществах, о проведении общего собрания ООО участники уведомляются предусмотренным уставом способом с определением времени и места проведения собрания и распорядка дня. Причем уведомление должно быть сделано не менее чем за 30 дней до созыва общего собрания. Немаловажным является и требование ст. 60 названного закона, касающееся порядка принятия решений общим собранием участников ООО. Общее собрание участников считается полномочным, если на нем присутствуют участники (их представители), владеющие в совокупности более чем 60% голосов. Иначе у уволенного директора есть возможность подать иск о признании решения собрания недействительным и о восстановлении в должности.
Кроме того, следует обратить внимание на то, что увольнять директора со ссылкой на ст. 145 ГКУ ни в коем случае нельзя! Ведь эта норма никак не относится к трудовым правоотношениям, а лишь определяет правовой статус управления ООО, т. е. общего собрания его участников, позволяя им принимать решения об отзыве исполнительного органа. К примеру, для увольнения по собственному желанию директора, с которым заключен трудовой договор на неопределенный срок, ему необходимо написать соответствующее заявление, которое будет рассмотрено на общем собрании участников ООО, и только после этого в его трудовую книжку будет внесена запись об увольнении со ссылкой на ст. 38 КЗоТ и номер приказа, основанием для которого будут заявление об увольнении и протокол решения общего собрания.
Разумеется, все изложенное относится к увольнению единоличного или генерального директора, принятых на должность решением высшего органа управления ООО. Если же увольняется, скажем, исполнительный, технический или коммерческий директор, процедура увольнения не требует созыва общего собрания (если иное не закреплено в уставе ООО) — здесь можно ограничиться лишь приказом генерального директора, выступающего от имени собственника.
По чьей инициативе и при каких обстоятельствах?
Основания прекращения трудового договора изложены в ст. 36 КЗоТ.
Если с руководителем ООО был заключен контракт, в качестве основания для его досрочного расторжения в приказе и трудовой книжке нужно указать п. 8 этой статьи КЗоТ и оговорить причину, которая предусмотрена в таком контракте.
Независимо от того, по чьей инициативе (собственника общества или самого директора) происходит увольнение директора общества, обычно стороны находят общий язык относительно того, как формулировать основания прекращения трудовых отношений. Это будет отражено в приказе об увольнении и в трудовой книжке такого работника. В таких случаях, как правило, выбирается п. 1 ст. 36 (соглашение сторон) или ст. 38 (по собственному желанию). Но здесь следует иметь в виду, что в отличие от увольнения работника по собственному желанию, заявление о расторжении трудовых отношений по соглашению сторон не может быть им отозвано.
Статьей 38 КЗоТ предусмотрено, что работник имеет право расторгнуть трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, предупредив об этом собственника или уполномоченный им орган в письменном виде за две недели. Вопросы об увольнении по заявлению директора общества должны быть рассмотрены внеочередным общим собранием участников в двухнедельный срок со дня подачи такого заявления. Если в ООО единственный собственник, процедура несколько упрощается — руководитель, который увольняется, должен предупредить об этом только его. Если соучредителей два и более, директор ООО подает заявление председателю собрания общества. Также он может предупредить о факте своего увольнения и других участников, подав заявление лично под расписку или по почте.
Но в случаях, если расторжение трудового договора происходит по инициативе собственника ООО, бывает и так, что стороны не идут навстречу друг другу, собственник общества не соглашается учесть пожелания увольняющегося руководителя по формулировке оснований прекращения трудовых отношений в приказе и трудовой книжке. Здесь имеются в виду те причины увольнения, которые указаны в ст. 40, 41 КЗоТ. Отметим, что данные нормы предоставляют собственнику достаточный выбор определений причин расторжения трудовых отношений с работником. Но принимая соответствующее решение, следует помнить о том, что такой выбор, в свою очередь, может предусматривать ответный ход со стороны работника — так, у него может появиться повод для обращения в суд за защитой своих прав, если он будет считать, что его уволили незаконно. Поэтому в таких случаях собственнику следует подготовиться, взвесить все «за» и «против» такого выбора, определившись с убедительной доказательной базой в отношении реальной причины увольнения руководителя ООО.
Если заявление об увольнении директора общества принято всеми участниками ООО, надлежащим образом оформлен соответствующий приказ, возникает вопрос о проведении конечного расчета с бывшим директором и возврате ему трудовой книжки. Так, согласно условиям ст. 47 КЗоТ, собственник общества обязан в день увольнения выдать работнику надлежащим образом оформленную трудовую книжку и провести с ним расчет в соответствующие сроки.
Что происходит после увольнения?
После того, как общее собрание участников определилось с новой кандидатурой на должность руководителя ООО, директору, который увольняется, прежде всего, следует позаботиться о надлежащей передаче дел своему преемнику, вернуть печати и штампы. Порядок передачи дел законодательством не предусмотрен, зато его можно детально прописать в уставе. На этом все дела предыдущего директора прекращаются, и дальнейшие действия возлагаются на нового руководителя.
Во-первых, необходимо внести изменения в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре в отношении ООО, связанные со сменой директора общества. Поскольку руководитель предприятия является лицом, имеющим право распоряжаться денежными средствами такого предприятия в рамках своих полномочий, вновь назначенному директору также следует предоставить соответствующую информацию в банк, в котором это предприятие обслуживается.
Во-вторых, после внесения изменений в сведения, содержащиеся в ЕГР, информацию о замене директора ООО необходимо внести в ЕГРПОУ. Для этого следует, согласно Положению о порядке и условиях пользования данными единого государственного реестра предприятий и организаций Украины, утвержденному приказом Госкомстата Украины от 28.11.05 № 386, обратиться в органы государственной статистики, чтобы получить новую соответствующую справку.
В-третьих, об изменениях в сведениях, содержащихся в ЕГР в отношении ООО, связанных со сменой директора общества, необходимо уведомить Государственную налоговую инспекцию.
Отметим, что действующее законодательство не содержит требований об обязанности предприятия сообщать о таких изменениях в Пенсионный фонд и прочие «общеобязательные» фонды, потому что в данном случае информация о плательщике страховых взносов — юридическом лице не меняется.
Ласкаво просимо
Реклама
Реклама