Гоструда сегодня воспринимается большинством в качестве органа, обладающего практически «беспредельными» полномочиями. Виной тому постановление КМУ от 26.04.2017 г. № 295, положения которого зачастую ставятся инспекторами выше Конституции. А вот что можно противопоставить в данном случае при помощи других НПА и практики, мы и разберем в данном материале.

1. «Инспекторы труда при наличии служебного удостоверения беспрепятственно, без предварительного уведомления вправе…»

На самом деле формула разрешительных документов должна выглядеть «служебное удостоверение + приказ + направление + основание проведения мероприятия», опираясь на следующее:

• Конвенция МОТ № 81 содержит лишь упоминание о документАХ (а не о документЕ), удостоверяющих полномочия инспекторов труда, не перечисляя их.
  
  
• Ч. 3 ст. 6 Закона Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности» от 05.04.2007 г. № 877-V (далее — Закон № 877) — субъект хозяйствования (далее — СХ) должен ознакомиться с основанием проведения внепланового мероприятия с предоставлением ему копии соответствующего направления…
  
  
• Ч. 1, ч. 2 ст. 7 Закона № 877 — для осуществления контролирующего мероприятия Гоструда издает приказ (решение), на основании которого издается удостоверение (направление).
  
  
• Ст. 10 Закона № 877 — СХ имеет право не допускать проверяющих без предоставления копий документов, предусмотренных законом, или если они составлены с нарушениями…

2. «При проведении инспекционных посещений по вопросам выявления неоформленных трудовых отношений при наличии оснований, определенных п. 5 Порядка, самостоятельно и в любое время суток с учетом требований законодательства об охране труда проходить в любые производственные, служебные, административные помещения объекта посещения, в которых используется наемный труд»

2.1. Касательно оснований

Во-первых, основания для контрольных мероприятий могут устанавливаться исключительно законами (ч. 2 ст. 19 Конституции), к которым Порядок № 295 не относится! Об этом же говорит и одно из положений ст. 3 Закона № 877: «…здійснення державного нагляду (контролю) лише за наявності підстав та в порядку, визначених законом».

Во-вторых, сами основания предусмотрены ч. 1 ст. 6 Закона № 877, однако, соль ситуации в том, что в силу ч. 4, ч. 5 ст. 2 Закона № 877 на органы Гоструда нормы ч. 1 ст. 6 Закона не распространяются!))) Но ведь это не означает, что подзаконный НПА может устранять такой пробел!

2.2. В части времени визитов

С одной стороны, п. «а», части 1 ст. 12 Конвенции № 81 действительно говорит о праве инспектора «в любое время суток проходить на любое предприятие».

Однако, другая ее норма ограничивает такое право прохода в любые помещения исключительно дневным временем суток (п. «b» ч. 1 ст. 12 Конвенции). А как известно, день представляет собой промежуток времени от восхода до заката солнца)).

2.3. Относительно инспектирования помещений

В этом случае целесообразно напомнить о:

• ст. 30 Конституции Украины — «Не допускается проникновение в жилище или в иное владение лица, проведение в них осмотра или обыска иначе как по мотивированному решению суда»;
  
  
• ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950 г. № ETS N 005 — право на неприкосновенность жилища. Согласно многочисленных решений ЕСПЧ под «жильем» понимается не только формально определенное место для проживания физических лиц, а также и любое владение юридического лица — офисы, торговые помещения, склады и т. д. (решение ЕСПЧ от 16.04.2002 г. по делу «Компания «Кола Эст» и другие против Франции»).

3. «Знакомиться с любыми книгами, реестрами и документами, ведение которых предусмотрено законодательством о труде, содержащими информацию/сведения по вопросам, которые являются предметом инспекционного посещения, невыездной инспекции, с целью проверки их соответствия нормам законодательства и получать заверенные объектом посещения их копии или выписки»

3.1. Относительно объема документов

Перечень документов ограничен законодательством о труде, поэтому, если вы сомневаетесь, то имеете полное право уточнить у инспектора каким именно НПА о труде предусмотрено ведение того или иного документа.

3.2. В части получения копий документов

Статьи 8, 11 Закона № 877, ст. 12 Конвенции № 81 говорят об обязанности СХ предоставлять в рамках контрольных мероприятий лишь документы (а не их копии). Кроме того, Конвенция № 81 также предоставляет инспекторам труда право снимать с документов копии («зеркальная» обязанность СХ не предусмотрена).

4. «Наедине или в присутствии свидетелей задавать руководителю и/или работникам объекта посещения вопросы, касающиеся законодательства о труде, получать по указанным вопросам устные и/или письменные объяснения»

• «Наедине» не отменяет действия ст. 59 Конституции Украины — так что, требуйте адвоката и чем громче, тем лучше)).
  
  
• Право задавать вопросы не работает в отношении посторонних лиц (т. е. неработников).
  
  
• Вопросы могут касаться только законодательства о труде (в порядке КМУ так и написано). Интересно, что примерно то же указано и в Конвенции № 81: «…задавать вопросы… по всем областям, относящимся к применению законодательных положений» (что-то сродни бесплатной юридической консультации для Гоструда))).
  
  
• Статья 11 Закона № 877 обязывает СХ давать пояснения в объеме, который он (а не орган Гоструда) считает необходимым + не предусмотрено предоставление письменных пояснений (значит вполне достаточно устных).
  
  
• Молчание ≠ создание препятствий в проведении проверки/посещения (ст. 63 Конституции).

5. «При наличии признаков уголовного преступления и/или создания угрозы безопасности инспектору труда привлекать сотрудников правоохранительных органов»

Однако это не означает, что полицейские имеют право принимать участие в самой проверке/инспектировании + на них в полном объеме распространяются положения ЗУ «О национальной полиции».

6. «На предоставление рабочего места с возможностью ведения конфиденциального разговора с работниками относительно предмета инспекционного посещения»

К счастью, ни положения Конвенции № 81, ни Закона № 877 аналогичного требования к СХ не содержат!

7. «Фиксировать проведение инспекционного посещения по вопросам выявления неоформленных трудовых отношений средствами аудио-, фото- и видеотехники»

Аналогичное полномочие также содержится в ч. 8 ст. 4 Закона № 877. Однако, такое право принадлежит исключительно инспектору Гоструда (в противном случае отснятый материал не является допустимым доказательством).

С другой стороны, зачастую инспектора сами допускают процедурные нарушения, которые также могут подтверждаться данным видео.

Кроме того, не нужно забывать, что у СХ имеется аналогичное право, которым обязательно стоит пользоваться!