Директор — крымчанин: разрешение на трудоустройство

На предприятии работает директор, у которого крымская прописка. Необходимо ли разрешение на официальное трудоустройство иностранца?

Правовые основания трудоустройства нерезидентов в Украине

Начнем с того, что согласно п. 12.5 Закона Украины «О создании свободной экономической зоны «Крым» и об особенностях осуществления экономической деятельности на временно оккупированной территории Украины» от 12.08.2014 г. № 1636-VII физические лица (иностранцы, лица без гражданства, граждане Украины), местожительство которых на временно оккупированной территории Украины, в том числе те, которые временно находятся на другой территории Украины, а также юридические лица и их обособленные подразделения с местонахождением на временно оккупированной территории Украины для целей осуществления таможенных формальностей признаются нерезидентами.

Нерезиденты, находящиеся в Украине на законных основаниях, пользуются теми же правами и свободами, а также несут такие же обязанности, как и граждане Украины, за исключениями, установленными Конституцией Украины, законами или международными договорами Украины. В частности, они обязаны неуклонно соблюдать Конституцию и законы Украины, иные нормативно-правовые акты, не посягать на права и свободы, честь и достоинство других людей, интересы общества и государства (ст. 3 Закона Украины «О правовом статусе иностранцев и лиц без гражданства» от 22.09.2011 г. № 3773-VI).

Вопросы относительно заключения трудового договора между работодателем и наемным работником — нерезидентом регулируются в Украине как национальным законодательством, так и международными договорами в сфере труда, занятости, трудовой деятельности и социальной защиты, заключенными Украиной с иностранными государствами. Так, в частности, ст. 8 КЗоТ предусмотрено, что трудовые отношения иностранных граждан, работающих на предприятиях, в учреждениях, организациях Украины, определяются согласно Закону Украины «О международном частном праве» от 23.06.2005 г. № 2709-IV (далее — Закон № 2709).

Трудовые отношения нерезидентов, на законных основаниях работающих в Украине, по общему правилу регулируются нормами трудового права Украины, кроме случаев, определенных в статье 54 Закона № 2709, а именно, если:

1) иностранцы работают в составе дипломатических представительств иностранных государств или представительств международных организаций в Украине, если иное не предусмотрено международным договором Украины;

2) иностранцы за пределами Украины заключили с иностранными работодателями — физическими или юридическими лицами трудовые договоры о выполнении работы в Украине, если иное не предусмотрено договорами или международным договором Украины.

Правовые, экономические и организационные принципы реализации государственной политики в сфере занятости населения, гарантии государства по защите прав граждан на труд и реализации их прав на социальную защиту от безработицы определены специальным Законом Украины «О занятости населения» от 05.07.2012 г. № 5067-VI (далее — Закон № 5067. Иностранцы, которые постоянно проживают в Украине, которые признаны в Украине беженцами, которым предоставлено убежище в Украине, которые признаны лицами, нуждающимися в дополнительной защите, которым предоставлена временная защита, а также те, которые получили разрешение на иммиграцию в Украину, имеют право на занятость на основаниях и в порядке, установленных для граждан Украины (ч. 4 ст. 3 Закона № 5067).

Иностранцев, прибывших в Украину для трудоустройства на определенный срок, принимают на работу на основании разрешения на применение труда иностранцев (далее — разрешение), выданного в порядке, установленном Законом № 5067, если иное не предусмотрено международными договорами Украины, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины.

Штраф. Если работодатель применяет труд иностранцев на условиях трудового или другого договора без разрешения (в случае если такое разрешение требуется), согласно ч. 5 ст. 53 Закона № 5067 взыскивается штраф за каждое лицо в двадцатикратном размере минимальной заработной платы, установленной на момент выявления нарушения.

Разрешение выдают территориальные органы центрального органа исполнительной власти, реализующего государственную политику в сфере занятости населения и трудовой миграции (далее — территориальные органы), на срок до одного года, если иное не предусмотрено международными договорами Украины, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины (ст. 42 Закона № 5067).

Вместе с тем в ст. 42 Закона № 5067 предусмотрены определенные ограничения относительно выдачи разрешений. В частности, разрешение выдают при условии, что в Украине (регионе) отсутствуют квалифицированные работники, способные выполнять соответствующий вид работы, или имеется достаточное обоснование целесообразности применения их труда, если иное не предусмотрено международными договорами Украины, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины.

Кроме того, ст. 42 Закона № 5067 определены категории иностранцев в зависимости от их статуса и характера привлечения к труду в Украине, для которых разрешение на трудоустройство является обязательным, и тех, которые могут работать в Украине без разрешения.

Так, по общему правилу без соответствующего разрешения нельзя принимать на работу по трудовому договору иностранцев, находящихся в Украине нелегально, а также находящихся, хотя и на законных основаниях, но временно. Разрешение выдается также на применение труда:

иностранцев, направленных зарубежным работодателем в Украину для выполнения определенного объема работ (услуг) на основании договоров, заключенных между отечественным и иностранным субъектом хозяйствования, при условии, что процент квалифицированных иностранцев, привлекаемых в рамках договора, не превышает половины общей численности лиц, которые будут работать на условиях договора;
иностранцев, относящихся согласно графику специфических обязательств в секторе услуг Протокола о вступлении Украины во Всемирную организацию торговли (ст. II Генерального соглашения о торговле услугами) к категории «внутрикорпоративные цессионарии»;
лиц, относительно которых принято решения об оформлении документов для решения вопроса о предоставлении статуса беженца.

Без предусмотренного ст. 42 Закона № 5067 разрешения трудоустраиваются:

иностранцы, постоянно проживающие в Украине;
иностранцы, получившие статус беженца согласно законодательству Украины или получившие разрешение на иммиграцию в Украину;
иностранцы, которые признаны лицами, нуждающимися в дополнительной защите, или которым предоставлена временная защита в Украине;
представители иностранного морского (речного) флота и авиакомпаний, обслуживающие такие компании на территории Украины;
работники зарубежных средств массовой информации, аккредитованных для работы в Украине;
спортсмены, получившие профессиональный статус, артисты и работники сферы искусства — для работы в Украине по специальности;
работники аварийно-спасательных служб — для выполнения срочных работ;
работники иностранных представительств, зарегистрированные на территории Украины в установленном законодательством порядка;
священнослужители, являющиеся иностранцами и временно находящиеся в Украине по приглашению религиозных организаций для осуществления канонической деятельности лишь в таких организациях с официальным согласованием с органом, зарегистрировавшим устав (положение) соответствующей религиозной организации;
иностранцы, прибывшие в Украину для участия в реализации проектов международной технической помощи;
иностранцы, прибывшие в Украину для осуществления преподавательской деятельности по специальности в государственных высших учебных заведениях по их приглашению;
другие иностранцы — в случаях, предусмотренных законами и международными договорами Украины, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины.

Привлечение высококвалифицированных иностранных специалистов и рабочих, потребность в которых ощутима для национальной экономики, осуществляется на основаниях, определенных в Законе Украины «Об иммиграции» от 07.06.2001 г. № 2491-III.

Обратите внимание! Иностранцы (независимо от их статуса и срока пребывания в Украине) не могут назначаться на должности или заниматься трудовой деятельностью в случае, когда согласно законодательству назначение на соответствующие должности или осуществление соответствующего вида деятельности связано с принадлежностью к гражданству Украины, если иное не предусмотрено международными договорами Украины, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины.

Иностранцы имеют право осуществлять в Украине инвестиционную, внешнеэкономическую и прочие виды деятельности согласно законодательству (ч. 4 ст. 42 Закона № 5067).

В частности, законодательством Украины не предусмотрено наличие каких-либо разрешений на труд иностранцев по договорам гражданско-правового характера (договор подряда или о предоставлении услуг) на предприятиях, в учреждениях, организациях и у физических лиц.

Не предусмотрено и получение разрешения для осуществления иностранцами в Украине предпринимательской деятельности, в т. ч. учреждение субъектов хозяйственной деятельности — юридических лиц (при этом разрешение необходимо получать в случае, если учредитель назначает себя на определенную должность созданного им предприятия, то есть присутствуют признаки ст. 24 КЗоТ), и предпринимателями — физическими лицами, а также иностранцами, оформившими свои правоотношения с предприятиями, учреждениями и организациями на основании гражданско-правовых договоров, но при этом такой договор не должен содержать признаков трудовых отношений (ст. ст. 50–55 ХКУ, ст. ст. 24, 25, 42, 43 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 15.05.2003 г. № 755-IV). Также на это обращает внимание и Государственный центр занятости в письме от 18.012012 г. № ДЦ-09-276/0/6-12.

Ирина Петрусенко